央视财经评论丨“未成年人直播打赏 应该管住谁？” 岳屾山律师评论
2021年3月3日，中央电视台《央视财经评论》栏目采访北京岳成所高级合伙人、央视特约评论员岳屾山律师，岳律师就未成年人直播打赏 应该管住谁？发表评论。
新闻背景
近日，最高人民法院通报了一批未成年人保护的典型案例。在谈到当前未成年人直播打赏、虚拟充值消费等导致的纠纷时，最高法明确表示未成年人在网络进行游戏或者进行打赏时，打赏的钱款显然与其年龄、智力水平是不相适应的，在未得到法定代理人追认的情况下，该行为应当是无效的，随后#未成年人打赏可退还#迅速成为热搜话题。
而最近媒体就曝光了这样一条新闻，一个年仅11岁的女孩，巨额打赏近200万元。该事件的主人公洋洋从去年年底开始打赏主播，11岁女孩洋洋在检讨书中记录下了自己巨额打赏主播的经历。洋洋用的是妈妈的手机，因为有时候会买些小东西，所以她知道妈妈的银行卡密码，于是她就通过这个方式用妈妈银行卡中的钱来打赏，直到其中一张额度50万的信用卡被刷爆，银行打来电话，全家人才发现这件事。
该案例其实特别典型，因为未成年人大多数是没有自己手机的，很多人用的是亲属的账户，所以当未成年人打赏这个钱可退回的时候，该如何去界定直播打赏背后使用的人是未成年人呢？
Q：如何来界定直播打赏背后使用的人是未成年人呢？
A：要回打赏需要证明是未成年人实施
岳屾山律师表示，其实在最高法出台相关规定之前，遇到类似的案件也是按照这种原则以及相关法律规定来处理的。而想要证明打赏行为是未成年人实施的，这一直都是非常重要的点。如果说未成年人用的是自己身份证号申请的账户，那么从实名制上可以体现出其是一个未成年人，这个举证就比较简单。
但是大多数的情况是，未成年人使用的身份信息是其家长的，那么，这个时候要回打赏时，需要家长举证自己的手机在那个时段是一个未成年人在使用。可以通过家里的录像来举证，或者说该时段自己在工作，亦或者通过手机中其他APP的使用情况来进行举证，证明那个时间段手机是未成年人在使用。如果可以提供相关证据材料，这个打赏即可要回，所以这样的举证有一定的困难。
Q：有关打赏的合同属于赠与合同还是服务合同？
A：无论是哪一种合同，重点在于打赏人是一个未成年人
在现实中，这两类合同都有，需要通过打赏的流程或者打赏的途径来进行判断和确定。但是针对未成年人打赏这件事情来讲，无论是哪一种合同，都无关紧要，重点在于打赏人是一个未成年人。而我们国家法律有明确规定，18周岁以下是未成年人，8周岁以下是无民事行为能力人，不能自己去实施民事行为，需要父母代其行使，8到18周岁之间是限制民事行为能力人，只能做和其智力、年龄相匹配的一些民事行为，超过的需要其代理人同意或者事后追认才有效。所以无论是服务合同还是赠与合同，一旦超过其年龄和智力范围的，都可以主张返还。
对于直播，一般来讲，用户和平台建立的是一种网络服务关系。而用户跟主播之间建立的关系，有的认为也是一种服务关系，主播通过表演等形式给用户提供相应的服务，而用户对其进行打赏；还有的认为是赠与关系，用户认可或者喜欢主播的行为，就无偿的赠与其钱财，不需要对价。
Q：近几年，相关部门陆续出台了很多个未成年人直播打赏的规章和指导意见，这些规章实行的效果如何？起到了什么样的作用？
A：法律的力量来自于执行
岳律师认为，法律的生命力与力量来源于执行，即使法律制定的再好，包括各个部门的规定，原则性的规定或者具体的规定等等，如果无人执行或者执行不彻底，基本上是一纸空文，也就没有了相应的效果。
举个例子，之前有专门测试过一次，申请一个游戏账号，提示只需要用微信或者QQ登陆即可，而微信和QQ是需要手机号码申请得来的，如果说手机号码不是本人的，可能是没有认证的，那么这种情况就绕过了实名认证，可能就会出现认证人和实际使用人不匹配的情况。所以现在需要解决的最大的问题是：如何使真正的使用人和认证人做到一一对应，这样很多问题也就能迎刃而解了。
Q：综合来看，从平台到监护者到底该怎样杜绝未成年人直播打赏？
A：监护人需尽职 平台需尽责
其实我们国家的相关部门出台了各种政策，一方面要抓好平台，平台要履行好自己的主体责任，按照相关细则与规定一一落实；另一方面就是家长和监护人，虽然说孩子偶尔需要通过手机来学习，但是家长应该设定相应的防范措施，比如涉及到打赏用到银行卡密码时，家长可以更改银行卡密码，不让孩子知道。一旦银行卡支付密码告诉了孩子，相当于家长给了孩子一定的授权，孩子使用银行卡花了钱，金额小的可能要不回来，而像上百万几十万这种金额较大的，又明显超出了授权的范畴。
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